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從一起管轄權(quán)之爭(zhēng)案件看鋼結(jié)構(gòu)工程合同性質(zhì)

吳   濤

案情簡(jiǎn)介：

　　2003年××月××日，甲公司與乙公司簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程承包合同》，約定乙公司承建甲公司一期廠房鋼結(jié)構(gòu)及圍護(hù)系統(tǒng)的制造、安裝工程。乙公司認(rèn)為，本案為普通的承攬合同糾紛，應(yīng)以（鋼結(jié)構(gòu)設(shè)施制作的）合同履行地（即乙公司住所地）的人民法院進(jìn)行訴訟管轄。而甲公司則認(rèn)為，本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”，因此，在雙方?jīng)]有有效管轄約定的前提下，應(yīng)以被告所在地（即甲公司住所地）或合同履行地（即鋼結(jié)構(gòu)工程施工地，亦為甲公司住所地）的人民法院進(jìn)行訴訟管轄。在本案中，乙公司先行在乙公司住所地人民法院提起訴訟，而乙公司住所地人民法院也已受理；甲公司不服乙公司住所地人民法院對(duì)該案管轄權(quán)的認(rèn)定，向受案法院提起管轄權(quán)異議。本文即為我所律師代理甲公司提出的管轄權(quán)異議書（有刪節(jié)）。

　　一、本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”。
　　2003年××月××日，甲公司與乙公司簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程承包合同》（以下簡(jiǎn)稱<工程承包合同>），約定乙公司承建甲公司一期廠房鋼結(jié)構(gòu)及圍護(hù)系統(tǒng)的制造、安裝工程。從《工程承包合同》簽訂和履行的以下諸多方面都可以非常清晰地看出，本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”。
　　（一）從乙公司與本案所涉廠房工程的承建關(guān)系而言，其實(shí)為施工總承包方。除了與甲公司在《工程承包合同》中明確約定其承擔(dān)對(duì)本廠房鋼結(jié)構(gòu)工程的制造和安裝以外，乙公司還于2003年11月××日與××縣建筑總公司××分公司（以下簡(jiǎn)稱××縣三灶分公司）簽訂了《土建承建合同書》，亦明確約定乙公司將在甲公司處中標(biāo)的（鋼結(jié)構(gòu)廠房工程）的土建工程發(fā)包給××縣三灶分公司。而且，從本案所涉廠房工程的《房屋建筑工程竣工驗(yàn)收備案表》中也非常明確地標(biāo)明乙公司為本案所涉廠房工程（含鋼結(jié)構(gòu)安裝和土建工程）的施工總承包方，而××縣三灶分公司為本工程的主要分包單位。可見(jiàn)，乙公司實(shí)為本案所涉廠房工程的施工總承包方，而甲公司與乙公司的法律關(guān)系也當(dāng)然只能是建設(shè)工程施工合同關(guān)系。
　　（二）從建設(shè)工程合同與承攬合同標(biāo)的區(qū)別來(lái)看，建設(shè)工程合同的標(biāo)的只能是基本建設(shè)工程（不動(dòng)產(chǎn)工程）而非普通的承攬合同標(biāo)的——一般的加工定做產(chǎn)品（一般指動(dòng)產(chǎn)）。而《工程承包合同》亦明確約定乙公司交付給甲公司的工作成果為廠房工程（不動(dòng)產(chǎn)工程）而非鋼結(jié)構(gòu)（動(dòng)產(chǎn)）本身。至于鋼結(jié)構(gòu)的制作，其僅為構(gòu)成本案鋼結(jié)構(gòu)廠房工程的必要前期工作——如是而已。
　　（三）從《工程承包合同》的內(nèi)容來(lái)看，甲公司、乙公司至少在以下方面的相關(guān)約定中也凸顯了建設(shè)工程施工合同（而非普通的“承攬合同”）的特點(diǎn)。
　　1、本合同名稱為“工程承包合同”而非所謂的“承攬合同”。
　　2、《工程承包合同》第一條明確了本工程為安裝施工工程而非僅對(duì)鋼結(jié)構(gòu)本身進(jìn)行制造的工作。
　　3、《工程承包合同》第二條明確了本工程分主材進(jìn)場(chǎng)、安裝、工程完工三階段，此進(jìn)度完全符合建設(shè)工程施工合同特點(diǎn)；若本工程為承攬工程，則乙公司只需承擔(dān)鋼結(jié)構(gòu)制作工作而非前述的安裝施工工作。《工程承包合同》第二條還明確了甲公司應(yīng)該承擔(dān)建設(shè)方“三通一平”等義務(wù)和乙公司在具體安裝施工過(guò)程中的相關(guān)義務(wù)等，上述約定顯然不是所謂的“承攬合同”內(nèi)容。
　　4、《工程承包合同》第三條明確了本工程安裝施工結(jié)束后需要竣工驗(yàn)收且施工方（即乙公司）承擔(dān)建設(shè)工程法定的質(zhì)量保修責(zé)任。
　　5、《工程承包合同》第四條明確了依據(jù)本工程施工進(jìn)度支付工程款，這和建設(shè)工程施工合同工程款的支付完全一致；若本工程為承攬工程，則甲公司必須在鋼結(jié)構(gòu)制作工作完成后立即全部支付相應(yīng)款項(xiàng)而不需按照本工程施工進(jìn)度支付工程款。
　　6、《工程承包合同》第五至八條分別明確了本工程安裝施工過(guò)程中的施工變更、工程驗(yàn)收等相關(guān)內(nèi)容。上述內(nèi)容無(wú)一不是建設(shè)工程施工合同的主要條款，與所謂一般的“承攬合同”無(wú)涉。
　　（四）甲公司、乙公司在履行《工程承包合同》過(guò)程中也體現(xiàn)了建設(shè)工程合同較強(qiáng)的國(guó)家管理（干預(yù)）性特點(diǎn)。
　　1、關(guān)于施工許可
　　2003年12月××日，××市建設(shè)局下發(fā)了編號(hào)為3304022003121801××的《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》（以下簡(jiǎn)稱<建筑工程施工許可證>），該《建筑工程施工許可證》不僅明確其下發(fā)的依據(jù)為《中華人民共和國(guó)建筑法》，也明確本工程的的建設(shè)單位為甲公司、施工單位為乙公司。
　　2、關(guān)于質(zhì)檢
　　在本工程施工過(guò)程中，包括（但不限于）混凝土、卵石、碎石等建筑材料均需經(jīng)過(guò)相關(guān)質(zhì)檢檢測(cè)。
　　3、關(guān)于工程驗(yàn)收
　　（1）隱蔽工程   
根據(jù)《合同法》第二百七十八條的規(guī)定，建筑工程的隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。在本案中，乙公司也是作為本工程施工總承包方承擔(dān)了相應(yīng)義務(wù)。
　　（2）分部、分項(xiàng)工程驗(yàn)收
　　在本案合同履行過(guò)程中，乙公司也作為施工單位對(duì)本工程相關(guān)的基礎(chǔ)、主體、屋面、門窗等部份進(jìn)行了相應(yīng)的分部、分項(xiàng)工程驗(yàn)收工作。
　　（3）建設(shè)工程完工后的驗(yàn)收
　　根據(jù)《合同法》、《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程完工后，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)依據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書、國(guó)家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范、國(guó)家頒發(fā)的建設(shè)工程質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收。而在本工程施工結(jié)束后，甲公司和乙公司也的確是按照上述規(guī)定進(jìn)行了相應(yīng)的驗(yàn)收工作。此驗(yàn)收工作是建設(shè)工程（而非普通承攬工程）的強(qiáng)制性要求。
　　4、關(guān)于質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期
　　根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》等相關(guān)法律、法規(guī)等規(guī)定，建筑工程竣工驗(yàn)收合格后必須按照上述規(guī)定強(qiáng)制性進(jìn)行保修；而普通的承攬合同標(biāo)的物的保修，國(guó)家并無(wú)強(qiáng)制性規(guī)定（僅僅依賴于當(dāng)事人雙方的約定）。本案中，乙公司也的確是提供了《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》，該保修書也明確了其制作的法律依據(jù)也如前所述。這也和建設(shè)工程相關(guān)國(guó)家要求一致。
　　5、乙公司也是按照建設(shè)工程施工合同的相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行施工建設(shè)
就像前面提到的一樣，乙公司在本工程施工過(guò)程中也是按照相關(guān)建設(shè)工程程序進(jìn)行的施工工作；在施工結(jié)束以后，作為本工程的施工總承包人，乙公司也向甲公司提供了《嘉興市××公司廠房竣工驗(yàn)收竣工報(bào)告》。該報(bào)告也明確了乙公司對(duì)本工程相關(guān)的基礎(chǔ)、主體、屋面、裝飾裝修、給排水、電器等部分的竣工意見(jiàn)。
　　因此，甲公司認(rèn)為，雖然建設(shè)工程合同從理論上也屬于承攬合同，但建設(shè)工程合同并非普通的承攬合同；在法律對(duì)建設(shè)工程有特殊規(guī)定的情況下，當(dāng)然應(yīng)該首先適用建設(shè)工程合同的相關(guān)法律規(guī)定。而就本案所涉合同關(guān)系的特點(diǎn)來(lái)看，不管是乙公司與本案所涉廠房工程的承建關(guān)系方面，還是建設(shè)工程合同與承攬合同的區(qū)別方面；亦或是從《工程承包合同》的簽訂內(nèi)容和甲公司、乙公司在實(shí)際履行《工程承包合同》過(guò)程等方面來(lái)看，本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”。
　　二、甲公司與乙公司在《工程承包合同》中約定的管轄條款無(wú)效，應(yīng)該依照法律規(guī)定確定本案應(yīng)由被告住所地或者合同履行地人民法院——××市××區(qū)人民法院（均為甲公司住所地人民法院）管轄。
甲公司與乙公司在《工程承包合同》第八條“糾紛解決辦法”中約定：“一、履行本合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成，雙方當(dāng)事人可向當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)關(guān)要求仲裁。二、向杭州人民法院起訴。” 顯然，該條由于存在訴訟和仲裁同時(shí)約定且約定不明等問(wèn)題而無(wú)效。因此，本案應(yīng)該依照法律規(guī)定確定本案的訴訟管轄地。
　　《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”。甲公司（即本案被告）住所地××市××區(qū)××路××號(hào)，因此，本案“被告住所地管轄人民法院”應(yīng)為××市××區(qū)人民法院。又根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”的規(guī)定，基于甲公司、乙公司實(shí)為建設(shè)工程施工合同關(guān)系的事實(shí)，本案所涉工程施工行為地亦當(dāng)為××市××區(qū)××路××號(hào)，因此，本案“合同履行地人民法院”仍然為××市××區(qū)人民法院。所以，本案依法應(yīng)由被告住所地和合同履行地人民法院——××市××區(qū)人民法院管轄。